Som framgått i avsnitt 1.7.3 behandlas prejudikat från de högsta domstolsinstanserna som rättskällor medan underrättsavgöranden inte gör det. Med detta synsätt skapar underrätterna inte en ny dispositiv rättsnorm när de vid fri utfyllning skapar en utfyllande regel. Möjligen avviker detta från HD:s synsätt, då domstolen i NJA 1994 s. 194 anför att det måste lämnas utrymme ”för domstolarnas rättsskapande verksamhet”.
Hänvisas från p. 32 (s. 96)
32.HD:s hänvisning till norska och danska standardavtalsregler kan kritiseras. Det skulle kunna anföras att standardavtal är privata normer och inte bör ges sådan tyngd att de – även när det är fråga om agreed documents – bör ges någon avgörande vikt vid konstruktionen av utfyllande regler och än mindre dispositiva rättsregler. Standardavtalens författare har exempelvis inte samma möjligheter som lagstiftare att överväga konsekvenserna av olika regler. När det gäller hänvisningen till norsk och dansk rätt, med motiveringen att det existerar en nordisk rättegemenskap, skulle kunna invändas att det saknas tillräckliga belägg för att det existerar en sådan rättsgemenskap på entreprenadrättens område.s. 96