1.Skulle det vara möjligt att återvinna en betalning som gäldenären har gjorts. 80
2.till den juniora borgenären, på grund av att betalningen har stått i strid meds. 80
3.intercreditoravtalet? Det skulle i så fall innebära ett genomslag för avtalet is. 80
4.gäldenärens konkurs, om än med viss fördröjning. Frågan omfattar också betal-s. 80
5.ning genom kvittning.1010s. 80
6.Återvinning förutsätter, som ovan diskuterats, att någon eller några övrigas. 80
7.borgenärer har drabbats av en nackdel på grund av den aktuella rättshandlingen.s. 80
8.Det faktum att en betalning har skett i strid med ett villkor om efterställnings. 80
9.kan därför bara i sig motivera återvinning om villkoret skulle ha upprätthållitss. 80
10.i konkurs. Detsamma gäller möjligheten att angripa en senkommen eftergifts. 80
11.av efterställningen i relationen mellan gäldenär och junior borgenär.1011 En dis-s. 80
12.kussion om återvinning av betalning eller eftergift till förmån för juniora bor-s. 80
13.genärer kan således inte utgöra grunden för en analys om intercreditoravtaletss. 80
14.sakrättsliga verkan. Tvärtom förutsätter en inställning i återvinningsfrågan ens. 80
15.föregående uppfattning om huruvida avtalet skulle ha upprätthållits i konkurs.s. 80
Nackdel och återvinning i den juniora borgenärens konkurs
1.Ett avtal om riktad efterställning är till nackdel för den juniora borgenären ochs. 80
2.dess borgenärer, jämfört med situationen att fordran hade varit icke-efterställd.s. 80
3.En sådan hypotetisk situation är emellertid inte ett relevant jämförelseunder-s. 80
4.293 lag. I stället har frågan om avtalets rättsverkningar i den juniora borgenärens konkurs fått prövas utifrån allmänna regler om avtal i konkurs och företagsrekonstruktion, samt bundenhet vid ett åtagande om efterställning för förvärvare och borgenärer i relation till de två huvudsakliga konstitutiva alternativ som har föreslagits i avsnitt 9.5 (Sammanfattning av den konstitutiva analysen) ovan.s. 80
5.Däremot kan återvinning aktualiseras om en borgenär som från början har varit pari passu eller åtnjutit förmånsrätt, ingår avtal om efterställning och därefter går i konkurs. I sådana fall blir frågan om en efterställning är en sådan transaktion som faller inom tillämpningsområdet för någon av de objektiva återvinningsreglerna i 4 kap. konkurslagen, eller för den subjektiva regeln i samma lags 4 kap. 5 §.s. 81
6.Med tanke på att transaktionen försämrar eller till och med utraderar den juniora borgenärens borgenärers rätt att tillgodogöra sig fordran mot gäldenären, ligger det i linje med återvinningsreglernas ändamål att en sådan rättshandling ska kunna gå åter. Möjligheten att nå framgång blir emellertid beroende bland annat av om efterställningen har skett mot vederlag, vem som varit förmånstagare, och vilken påverkan rättshandlingen har haft för övriga borgenärer i den juniora borgenärens konkurs. Här finns inte utrymme att analysera den mängd olika omständigheter som kan tänkas föranleda återvinningstalan.s. 81
Separationsrätt
Inledning
1.I det följande ska undersökas om en senior borgenär kan ha separationsrätt i den juniora borgenärens konkurs till medel som den juniora borgenären mottagit i strid med en bestämmelse om riktad efterställning.1012 Problemet behöver inte uppkomma på grund av ett medvetet avtalsbrott, utan kan vara en följd av gäldenärens missförstånd eller hur konkursförvaltaren i gäldenärens konkurs har bedömt rättsläget.1013 294s. 81
2.Med två olika sätt att dokumentera riktad efterställning kan det finnas etts. 82
3.intercreditoravtal med gäldenären och borgenärerna som parter, eller så hars. 82
4.gäldenären ställt ut ett skuldebrev där det framgår att fordran är efterställd.1014s. 82
5.I det första fallet, där det finns ett utförligt avtal, finns också i regel ett åta-s. 82
6.gande om turnover för juniora borgenärer. Bestämmelsen går ut på att junioras. 82
7.borgenärer ska lämna över medel som mottagits från gäldenären i strid meds. 82
8.avtalet till agenten eller den seniora borgenären.1015s. 82
9.I det andra fallet, där efterställningen uttrycks i en lånehandling som ställss. 82
10.ut av gäldenären, finns inget åtagande direkt från den juniora till den senioras. 82
11.borgenären. Som diskuterats i avsnitt 11.2 (Tredjemansavtal) ovan, finns dets. 82
12.dock goda grunder för att anse att den seniora borgenären även i sådana fall kans. 82
13.ha rätt att vända sig till den juniora med anspråk.s. 82
14.Avsnittet inleds med en diskussion om separationsrätt på grund av ägan-s. 82
15.derätt. Därefter behandlas separationsrätt till turnover-medel på grund avs. 82
16.uttrycklig reglering i intercreditoravtal. Diskussionen är uppdelad i linje meds. 82
17.de två huvudsakliga sätt att utforma eller tolka ett avtal om riktad efterställ-s. 82
18.ning som har föreslagits i avsnitt 9.5 (Sammanfattning av den konstitutiva ana-s. 82
19.lysen).s. 82
Separationsrätt på grund av allmänna sakrättsliga principer
1.12.10.2.1 Grundläggande förutsättningars. 82
2.För att en senior borgenär ska kunna separera medel som tagits emot av dens. 82
3.juniora borgenären i den senares konkurs med stöd av allmänna sakrättsligas. 82
4.principer, krävs att två förutsättningar är uppfyllda. För det första måste dens. 82
5.seniora borgenären visa rätt till pengarna på grund av det bakomliggande rätts-s. 82
6.förhållandet.1016 För det andra krävs att pengarnas identitet har bevarats, så atts. 82
7.specialitetsprincipen tillgodoses.1017s. 82
8.Huvudfrågan här är inte huruvida gäldenären har separationsrätt till pengars. 82
9.som denne har betalat till den juniora borgenären. Den frågan kan tänkas upp-s. 82
10.komma om en betalning har skett av misstag, ska återvinnas, eller är ogiltigs. 82
11.och ska gå tillbaka på grund av att den exempelvis har utgjort del i ett otillåtets. 82
12.gynnande av borgenär under företagsrekonstruktion.1018 En sådan fråga kans. 82
13.295 visserligen vara intressant, och berörs också något i det följande, men den är inte specifik för intercreditoravtalets asymmetriska karaktär och får bedömas på samma sätt som andra fall av separationsrätt på grund av återvinning eller annan återgång.1019 12.10.2.2 Bedömningen när riktad efterställning är en självständig rättshandling Ett avtal om riktad efterställning kan som konstaterats vara utformat eller tolkas som en överlåtelse eller pantsättning av något slag. Det är i sådana fall inte givet att den seniora borgenärens rätt till just de pengar som betalats av gäldenären till den juniora borgenären skulle kunna visas. Den seniora borgenären har sannolikt inte i något skede ägt de pengar som gäldenären använder för att lösa sin skuld till den juniora borgenären.s. 82
14.Här ger emellertid principen om surrogation stöd för att inte skilja mellan bättre rätt till pengarna respektive fordran.1020 Om en fordran har överlåtits med sakrättslig verkan, utgör pengar som gäldenären betalar till överlåtaren ett främmande värde och ingår inte i överlåtarens konkurs.1021 Gäldenären, som har betalat till fel borgenär, har rätt att återkräva pengarna från överlåtaren.s. 83
15.När efterställningen har karaktäriserats som någon form av överlåtelse bör gäldenärens rätt att kräva överlåtaren (den juniora borgenären) trumfa förvärvarens (den seniora borgenärens) rätt att kräva åter beloppet, vid ett förvärv som inneburit att gäldenärens möjlighet att betala till överlåtaren med befriande verkan har avskurits jämte 29 § SkbrL. Gäldenären kan nämligen åläggas att betala på nytt, denna gång till förvärvaren. Förvärvaren får samtidigt nöja 296s. 83
16.sig med att kräva gäldenären, precis som denne skulle ha gjort om överlåtelsens. 84
17.hade respekterats.1022s. 84
18.Om gäldenären har betalat till fel borgenär men utan att den passiva betal-s. 84
19.ningslegitimationen har avskurits, bör i stället förvärvaren (den seniora bor-s. 84
20.genären) ha företräde till att få ut beloppet från överlåtaren (den junioras. 84
21.borgenären).1023 I detta fall har gäldenären betalat med befriande verkan tills. 84
22.överlåtaren, och har inget intresse av att kräva beloppet åter. Det sagda liggers. 84
23.också i linje med NJA 2020 s. 334 (Tandvårdsstödet). I målet kommenterass. 84
24.emellertid inte under vilka förutsättningar som det krav som den materiellts. 84
25.berättigade borgenären kan ställa på betalningsmottagaren också kan vara sak-s. 84
26.rättsligt skyddat.1024s. 84
27.Situationen där en riktad efterställning bedöms i analogi med 29 och 31 §§s. 84
28.SkbrL får, menar jag, bedömas på samma sätt som vad gäller betalningar utans. 84
29.rättsgrund.1025 Det saknas skäl för att ge den juniora borgenärens borgenärers. 84
30.del av betalningen för en fordran som rätteligen hade överlåtits. Detta liggers. 84
31.också i linje med vad som följer direkt av 31 § SkbrL avseende skydd mot över-s. 84
32.låtarens borgenärer.s. 84
33.12.10.2.3 Bedömningen när riktad efterställning är ett integrerat fordringsvillkors. 84
34.Som konstaterats i kapitel 9 (Intercreditoravtalet i den fordringsrättsliga systema-s. 84
35.tiken) ovan kan en bestämmelse om rangordning av fordringar även utformass. 84
36.på ett sätt som låter sig klassificeras som exempelvis att fordran är suspensivts. 84
37.villkorad eller förenad med begränsat exekutionsunderlag. För de fall där efter-s. 84
38.ställningen blir att bedöma som ett sådant integrerat fordringsvillkor, bör gäl-s. 84
39.denären (se avsnitt 9.4 (Legitimationsfrågor) ovan) som huvudregel kunna betalas. 84
40.sin skuld till den juniora borgenären med befriande verkan. Pengar som betalass. 84
41.i strid med intercreditoravtalet eller en efterställningsklausul kan därför intes. 84
42.utan vidare betraktas som något främmande värde hos den juniora borgenären.s. 84
43.Gäldenärens möjlighet att kräva tillbaka belopp från den juniora borgenärens. 84
44.är i detta fall begränsad, eftersom det har rört sig om betalning av en skulds. 84
45.och alltså inte en betalning utan rättsgrund. Även om en skuld betalas meds. 84
46.avvikelse från kredit- och intercreditoravtalens bestämmelser, bör inte utans. 84
47.297 uttryckligt stöd i avtalet någon skyldighet uppkomma för kreditgivaren att betala tillbaka, vilket i det enskilda kreditförhållandet kan vara likställt med att låna ut pengarna på nytt.1026 I denna situation saknar också en senior borgenär stöd för anspråk på att separera medel från den juniora borgenärens konkursbo.s. 84
Separationsrätt med stöd av RedL
1.12.10.3.1 Grundläggande förutsättningar Om separationsrätt inte föreligger med stöd av allmänna principer, är det ändå möjligt att finna att sådan rätt föreligger med stöd av RedL.1027 Lagens första mening, som är mest relevant för den här undersökningen, lyder (min fetstil):s. 85