Citat i kontext

4.3 · Risk och (o)lämplighet :

1.Likheterna mellan en prövning av mål om vårdnad, boende och umgänges. 150

2.respektive mål enligt 2 § LVU har ökat i och med 2006 års betoning avs. 150

3.barns rätt till skydd mot risker för att fara illa i samband med tvister oms. 150

4.vårdnad, boende och umgänge. Föreligger risk för barnet är utgångspunk­s. 150

5.ten att samhällets skyddssystem ska aktiveras oberoende av föräldrarnass. 150

6.inställning. I en tvist om vårdnad, boende och umgänge kan det innebäras. 150

7.att barnets bästa tolkat som att barnet inte ska utsättas för risker ges före­s. 150

8.träde framför presumtionen för att gemensam vårdnad regelmässigt främ­s. 150

9.jar barnets bästa. I mål enligt LVU är risken för att barnet far illa orsakens. 150

10.till att frågan aktualiseras (11:10 SoL, 1 § LVU). Riskrekvisitet är mers. 150

11.utvecklat i 2 § LVU än i 6 kap. FB. LVU:s riskrekvisit delas här upp i "ris­s. 150

12.ker och otillbörligt utnyttjande" respektive "brister i omsorgen och andras. 150

13.förhållanden i hemmet". "Andra förhållanden i hemmet" är ett rekvisit soms. 150

14.saknas i såväl 6:2 a som 6:7 FB. Av rekvisiten för vård enligt 3 § LVU,s. 150

15.missbruk, brottsligt verksamhet eller annat socialt nedbrytande beteende,s. 150

16.så är det annat socialt nedbrytande beteende som står FB:s tolkning av bar­s. 150

17.nets bästa närmast. Riskrekvisitet ersatte i samband med införande av 1990s. 150

18.års LVU farerekvisitet i 1980 års LVU. Lagändringen motiverades meds. 150

19.att en lag som syftar till att skydda barn och ungdomar aldrig får byggas. 150

20.på förutsättningen att den unge redan ska ha utsatts för en konstaterbars. 150

21.skada. Införandet av riskrekvisitet sågs som ett förtydligande av de legalas. 150

22.grunderna för omhändertaganden och en kodifiering av praxis.69 Det ärs. 150

23.farerekvisitet som prövas i 6:7 FB om överföring av vårdnad p.g.a. olämpligs. 150

24.vårdnadshavare. Vid sidan av mål enligt FB och LVU kan föräldrars över­s. 150

25.grepp mot barn aktualisera straffrättsliga förfaranden.70s. 150

26.I ett antal fall, har tingsrätt funnit att en förälder kan tillgodose barnetss. 150

27.bästa och tillerkänt denne vårdnad om ett barn. Parallellt har förvaltnings­s. 150

28.rätt funnit att barnets hälsa och utveckling utsätts för påtagliga risker p.g.a.s. 150

29.brister i omsorgen till följd av föräldrakonflikten och medgett vård enligts. 150

30.2 § LVU.71s. 150

31.4.3.1 Risker enligt 6:2 a och 6:7 FBs. 150

32.En av de stora förändringarna som 2006 års lagändring medfört är såle­s. 150

33.des en ökad betoning av riskfaktorer (6:2 a 2 st. 1 p. FB). Utgångspunk-s. 150

34.. Risk och (o)lämplighet 151 ten är att barnets bästa tolkat som att barnet inte ska utsättas för risker har företräde framför andra tolkningar såsom nära och god kontakt med bägge föräldrarna och uppfattningen att samförstånd alltid är till barnets bästa. Av 6:2 a 2 st. 1 p. FB framkommer att rätten ska fästa särskilt avseende vid: Som framkommer är det barnets situation som står i centrum för lagstad­ gandet. Tidigare framhölls föräldrarnas lämplighet ofta som ett kriterium för barnets bästa, dvs. att vårdnaden skulle anförtros åt den av föräldrarna som var lämpligast som vårdnadshavare.72 Rekvisitet för vårdnadsöverföring enligt 6:7 FB har då ansetts utgöra en minimistandard för vad en vårdnadshavare kan tillåta sig utan att förlora vårdnaden, dvs. barnets bästa i inskränkt bemärkelse. Ett exempel är NJA 1995 s. 398. Här gjorde HD en koppling mellan 6:7 FB och 6:1-2 FB vid bedömningen av förälders lämplighet och fann att: En likartad tolkning gjordes i NJA 1992 s. 93. Enligt 6:7 1 st. FB ska rätten besluta om ändring i vårdnaden om en för­ älder vid utövandet av vårdnaden utsätter barnets hälsa eller utveckling för bestående fara p.g.a. missbruk eller försummelse eller andra brister i omsorgen. Oaktat att 6:7 FB enligt lagtexten rör "förälder" uppfattas lag­ rummet omfatta samma personkrets som 2 § LVU, dvs. kan tolkas som "förhållanden i hemmet". Det kan utläsas ur RH 1991:54.s. 151

35.152 Ändringar iföräldraansvaret enligt FB och LVUs. 152

36.Ett av få fall där en förälder frånerkänts vårdnad p.g.a. olämplighet enligts. 152

37.6:7 FB är RH 1990:127. Huvudfrågan i målet var hur barnets bästa skulles. 152

38.bedömas när pappa hade dödat mamma. I avgörandet görs en kopplings. 152

39.mellan barnets bästa och rättigheter enligt 6:1 FB och vårdnadshavaress. 152

40.ansvar enligt 6:2 FB samt lämplighet enligt 6:7 FB.74s. 152

41.Frågor om samarbete och risk behandlas i NJA 2006 s. 26. Avgörandet,s. 152

42.som refereras ovan, understryker sambandet mellan risk och samarbete pås. 152

43.så sätt att pappans rädsla för mamman — mot bakgrund av att hon dömtss. 152

44.för dråpförsök mot honom — sågs som en legitim grund för honom atts. 152

45.avböja ett samarbete inom ramen för gemensam vårdnad. Det förtjänar atts. 152

46.understrykas att det inte gjordes gällande att mamman utgjorde en risk förs. 152

47.de bägge barnen.75s. 152

48.Bestämmelsen i 6:2 a FB omfattar samtliga mål enligt 6 kap. FB. I prin­s. 152

49.cip är det samma riskbedömning som görs i mål om vårdnad, boende ochs. 152

50.umgänge. Kraven på en begränsning av eventuella risker ökar ju större ansvars. 152

51.för barnet en förälder har. Det kan innebära att en förälder som inte bedömss. 152

52.kunna tillgodose barnets bästa som boendeförälder kan medges ett umgänge.s. 152

53.4.3.2 Påtaglig risk enligt LVU :s. 152

54.Enligt 2 § LVU ska ett omhändertagande ske om "det på grund av miss­s. 152

55.handel, otillbörligt utnyttjande, brister i omsorgen eller något annat förhål-s. 152

56.Risk och (о) lämplighet 153 lande i hemmet finns en påtaglig risk för att den unges hälsa eller utveckling skadas". Det ligger i sakens natur att en problemsituation ofta är hänförlig till fler än ett av lagens rekvisit. Ett omhändertagande ska grundas på en klar och konkret risk för skada på den unges hälsa eller utveckling. Sub­ jektiva antaganden om att barnet riskerar att skadas eller ovidkommande omständigheter som samhällsvärderingar får inte läggas till grund för ett tvångsomhändertagande.76 I specialmotiveringen framhålls att enbart problem hos föräldrarna inte ska föranleda ett omhändertagande, utan bedömningen måste göras utifrån de följder som dessa problem får för bar­ net, dvs. inte heller enligt LVU är fokus en vårdnadshavares lämplighet.77 Angående de konkreta förutsättningarna för omhändertaganden betonas vikten av att de formuleras så tydligt och precist som möjligt i lagtexten.78 Redan ringa fysisk misshandel kan utgöra grund för ett omhändertagande, om det inte är fråga om en enstaka överilad handling. Allvarlig misshandel bör regelmässigt leda till att den unge omhändertas, åtminstone för en tid. Med psykisk misshandel förstås att den unge utsätts för psykiskt lidande genom systematiska kränkningar, nedvärderingar eller terrorisering. Med otillbörligt utnyttjande avses främst att barnet utnyttjas sexuellt av någon av föräldrarna eller med föräldrarnas godkännande. Även den situationen att barnet åläggs ett alltför stort ansvar eller alltför ansträngande kroppsar­ bete omfattas av begreppet otillbörligt utnyttjande.79s. 153

57.Rekvisitet "påtaglig risk" kan ses både som en faktapresumtion som anknyter till bevisfrågor och som en rättspresumtion där frågan blir att klargöra vilka objektiva omständigheter som bor beaktas. Ofta är bägge dessa perspektiv relevanta i ett mål. Ett exempel är HFD 2011 ref. 6. HFD refererar i sin definition av barnmisshandel och dess konsekvenser till LVU:s förarbeten samt barnkonventionen.80s. 153

58.154 Ändringar iföräldraansvaret enligt FB och LVUs. 154

59.Vad gäller påtaglig risk så uttalar HFD att:s. 154

60.Som HFD framhåller tolkas begreppet "påtaglig risk" som en konkret risk.s. 154

61.HFD betonade även relationen till barnets rättigheter enligt FB. Samman­s. 154

62.taget ansågs förutsättningar för att bereda barnen vård enligt LVU före­s. 154

63.ligga. HFD anförde:s. 154

64.Tolkningen av riskrekvisitet i 2 § LVU har även utvecklats i RÅ 2009 ref.s. 154

65.64 rörande en ettåring med ensamstående mamma med lindrig utveck­s. 154

66.lingsstörning. Här konstaterades att för att en risk ska bedömas vara påtag­s. 154

67.lig krävs att det inte är fråga om oklara eller avlägsna riskfaktorer.s. 154

68.I avgörandet framhölls att de skäl som socialnämnden anfört, att mam­s. 154

69.man brast i sin förmåga att ge barnet adekvat omsorg och att barnet där­s. 154

70.för behövde vård och omsorg utanför hemmet i form av en stadigvarandes. 154

71.familjehemsplacering, inte var tillräckliga skäl. Istället konstateradess. 154

72.att vårdnadshavarens inställning att hon och barnet skulle bo hos hen­s. 154

73.nes mamma och ta emot nödvändiga stödinsatser var tillräckligt för atts. 154

74.under överskådlig tid skydda barnet mot en risk för att fara illa. Avgöran­s. 154

75.det ska ses i ljuset av att dåvarande RegR tidigare funnit att för det fallets. 154

76.. Risk och (o)lämplighet 155 vårdnadshavare accepterar ómfattande stödinsatser ska vård enligt LVU inte medges. Så skedde i RÅ 1995 ref. 64. I RÅ 2008 ref. 55 hade ett tvåårigt barn tagits om hand enligt 2 § LVU bl.a. på grund av att mamman uttalat dödshot mot barnet. Fråga var om vilken hänsyn som kunde tas till mammans uppgifter vid rättegången att hoten inte varit allvarligt menade. RegR uttalade: Som framkommer av citatet finner RegR att de uttalade hoten motive­ rar att man vänder på bevisbördan och diskuterar vilken utredning som skulle krävas för att vård enligt LVU inte ska förordnas. Av intresse är också resonemanget rörande den skriftliga utredningen i förhållande till de uttalanden mamman gjort vid de muntliga huvudförhandlingarna i de olika instanserna. Enligt RegR måste uppgifter som framkommer vid för­s. 155

77.156 Ändringar iföräldraansvaret enligt FB och LVUs. 156

78.handlingarna ges stöd av annan utredning som visar att barnet inte löpers. 156

79.risk att skadas. Så var inte fallet i mået. Av utgången i RÅ 1995 ref. 46s. 156

80.framkommer att riskrekvisiten ska tolkas restriktivt.s. 156

81.Ett likartat ställningstagande gjorde KamR i Göteborg, 15 år senare.81s. 156

82.I RÅ 2001 not 107 baseras RegR:s bedömning inte på en prognos utan pås. 156

83.en tillbakablick på tidigare händelser samt på förhållandena för de omhän­s. 156

84.dertagna barnens syskon:s. 156

85.Vanligen innebär dock bedömningen av risk en prognosbedömning. HFDs. 156

86.har vidare preciserat kravet på konkretion i förhållande till den prognos­s. 156

87.bedömning som en riskbedömning utgör. Så skedde i HFD 2011 not 101:s. 156

88.. Risk och (o)lämplighet 157 HFD upphävde tidigare beslut om vård enligt 2 § LVU. I en senare process fälldes kommunen för diskriminering av funktionshindrad.82 Det innebär att det grundläggande kravet på objektivitet i bedömning av vad som utgör påtaglig risk inte ansågs ha beaktats. Barns rätt till fysisk integritet är central i svensk barnrätt. Denna rätt moti­ verar det förbud mot barnaga som framkommer av 6:1 FB och sanktio­ neras genom BrB:s regler. Inte desto mindre kan barnmisshandel vara en problematisk grund för omhändertagande enligt 2 § LVU. Det beror på att misshandeln måste kunna kopplas till en påtaglig risk för barnets hälsa och utveckling. Oaktat att barn har en absolut rätt att inte utsättas för vare sig fysisk eller psykisk misshandel är det vid bedömningen av om vård enligt 2 § LVU är nödvändig inte misshandeln som sådan utan dess effekter på barnet som är centrala. Kan riskfaktorerna för barnet efter en konstate­ rad misshandel begränsas t.ex. genom att vårdnadshavaren samtycker till behandling och stöd kan det betyda att vård enligt 2 § LVU inte medges. I en akut situation kan barn som utsatts för misshandel bli föremål för ett omedelbart omhändertagande för att skydda barnet (11:1 a SoL). Bedöm­ ning i ett LVU-mål är oberoende av utgången i ett brottmål. Ett exempel på ett avgörande där vård enligt 2 § LVU inte medgavs trots misstänkt barnmisshandel är RÂ 1991 not 206. Här samtyckte vårdnadshavaren till insatser varför vården enligt LVU upphävdes. Ett mål där vård enligt LVU medgavs i huvudsak p.g.a. påtagliga risker till följd av misshandel är HFD 2011 ref. 6 rörande tre systrar, som behandlats ovan. I RÅ 1996 ref. 91 upphävdes vården, i detta fall med hänvisning bl.a. till att vårdnadshavaren relativt lång tid haft hand om tre barn varav ett spädbarn utan att någon kritik riktats mot vården av dessa barn.s. 157

89.158 Ändringar iföräldraansvaret enligt FB och LVUs. 158

90.Med otillbörligt utnyttjande avses i första hand att barnet utnyttjats sex­s. 158

91.uellt. I de publicerade fallen där otillbörligt utnyttjande varit grund förs. 158

92.omhändertagande enligt 2 § LVU har det varit fråga om incestuösa sexu­s. 158

93.ella övergrepp mot barnet. Ofta tillmättes den straffrättsliga bedömningens. 158

94.stor betydelse. Ett exempel är RÅ 1993 not 290.s. 158

95.Av äldre rättspraxis framkommer att en fällande dom inte är en förutsätt­s. 158

96.ning för vård.s. 158

97.Även det förhållandet att barnet åläggs ett alltför stort ansvar eller hårts. 158

98.arbete kan utgöra otillbörligt utnyttjande. En sådan situation var aktuell is. 158

99.det äldre avgörandet RÅ 1985 2:26.s. 158

100.Risk och (o)lämplighet 159 Misshandel och otillbörligt utnyttjande är relativt tydliga rekvisit för omhändertagande. I praktiken förefaller det vara något vanligare att psy­ kisk, snarare än fysisk, misshandel åberopas som grund för ett omhänderta­ gande. Endast mer sällan åberopas sexuella övergrepp som grund härför.84 "Brister i omsorgen" tolkas som att det föreligger sådana brister i den mate­ riella omsorgen att barnets hälsa äventyras eller att tillsynen eftersätts så aft barnet inte får det skydd som är nödvändigt med hänsyn till dess ålder. Även sådana fall räknas< hit då föräldrar inte medverkar till att barnet får nödvändig medicinsk behandling samt fall av psykisk och känslomässig för­ summelse. Det har betonats att uppräkningen inte är heltäckande.85 Andra förhållanden i hemmet syftar bl.a. på situationer när missförhållanden inte i första hand beror på vårdnadshavaren själv utan på någon annan, t.ex. dennes sambo.86 I ett antal av avgöranden, där omhändertagande enligt 2 § LVU varit aktuellt p.g.a. brister i omsorgen, har det varit fråga om föräldrar med funktionsnedsättning.87 Ett exempel är HFD 2011 not 101. Här var fråga om ett barn som omedelbart omhändertogs en vecka efter födelsen. Mamman hade en lindrig mental funktionsnedsättning och var beviljad insatser enligt LSS. HFD vars beslut i denna del rör socialnämnds utred­ ning, kan sammanfattas enligt följande. (Se ovan 4.3.2.)s. 159

101.160 Ändringar iföräldraansvaret enligt FB och LVUs. 160

102.HFD understryker i HFD 2011 not 101 att en riskbedömning måste has. 160

103.viss konkretion och ta sikte på den aktuella situationen. Också i andra falls. 160

104.från HFD och tidigare RegR har omhändertaganden enligt 2 § LVU varits. 160

105.aktuella p.g.a. brister i omsorgen och förhållanden i hemmet, men utan atts. 160

106.det hävdats att föräldrarna hade någon funktionsnedsättning eller miss-s. 160

107.bruksproblematik.s. 160

108.Missförhållanden i hemmet, misstanke om misshandel samt att moderns. 160

109.brast i den känslomässiga omsorgen om sonen åberopades som grund förs. 160

110.ett omhändertagande i RÅ 1992 not 640. KamR upphävde beslutet oms. 160

111.omhändertagande med motiveringen att förhållandena i hemmet föränd­s. 160

112.rats så att den påtagliga risk för barnets hälsa som förelegat upphört. Dets. 160

113.ansågs inte heller att modern brast i den känslomässiga omsorgen på sås. 160

114.sätt att hon var olämplig att vårda honom. RegR fastställde KamR:s besluts. 160

115.med motiveringen att det inte framkom av utredningen som gjorts efters. 160

116.upphörandet av tvångsvården att det förelåg risker som motiverade etts. 160

117.omhändertagande.s. 160

118.Vad gäller något äldre utåtagerande barn kan det vara oklart om ett barnss. 160

119.vårdbehov är avhängigt brister i omsorgen (2 § LVU) eller om vårdbehovets. 160

120.beror på barnets eget beteende (3 § LVU). I det första fallet ska vård bere-s. 160

121.. Risk och (o)lämplighet 161 das enligt 2 § LVU, i det andra enligt 3 § LVU. Ett exempel är RÅ 1996 ref. 61 rörande gränsdragningen mellan vård enligt 2 § LVU och 3 § LVU. Sammantaget visar genomgången av praxis att det är svårt att finna ett sam­ band mellan kriterierna för omhändertaganden enligt 2 § LVU och barnets bästa i utvidgad bemärkelse eller barnets rättigheter enligt 6:1 FB. Snarare understryker domstols praxis om omhändertaganden enligt 2 § LVU det förhållandet att barnets bästa i utvidgad bemärkelse i dessa fall inte beak­ tas.88 Avgörande är istället vilka grunder som åberopats. Det har anförts att socialtjänsten har en kvardröjande klassprägel vilket skulle förklara att missbruk har hög legitimitet som skäl för att omhänderta barn och miss­ handel samt sexuella övergrepp har låg legitimitet samt att beviskraven är högre om familjen i övrigt har en ordnad social situation.89 Som framkommit kan unga beredas vård enligt 3 § LVU om den unge utsätter sin hälsa eller utveckling för en påtaglig risk att skadas genom missbruk av beroendeframkallande medel, brottslig verksamhet eller något annat socialt nedbrytande beteende. Vård enligt 3 § LVU aktualiseras också om den som dömts till sluten ungdomsvård enligt 32:5 BrB vid verk­ ställighetens slut bedöms vará i uppenbart behov av fortsatt vård. Kriteriet "socialt nedbrytande beteende" är det av kriterierna i 3 § LVU som ligger närmast en diskretionär bedömning av barnets bästa. I förarbetena definie­ ras socialt nedbrytande beteende som att den unge beter sig på ett sätt som avviker från samhällets grundläggande normer. I likhet med andra kriterier för vård enligt LVU ska beteendet även innebära en påtaglig risk för den unges hälsa och utveckling; så kan vara fallet om den unge begår något eller några enstaka allvarliga brott utan att man för den sakens skull kans. 161

122.162 Ändringar iföräldraansvaret enligt FB och LVUs. 162

123.tala om brottslig verksamhet. Vidare kan det vara fråga om att den unges. 162

124.vistas, annat än tillfälligt, i en missbruksmiljö eller att den unge prostitu­s. 162

125.erar sig eller uppträder på en sexklubb.90 I rättspraxis har man varit tvek­s. 162

126.sam till att vidga tolkningen till andra situationer än dessa. Det innebär atts. 162

127.ansökningar om vård avslagits eller medgetts enligt 2 § LVU. Således hars. 162

128.beteenden som utgör symtom på psykiska funktionshinder inte i sig ansettss. 162

129.ha kunnat motivera vård enligt LVU. Frågan har prövats i förhållande tills. 162

130.3 § LVU i RÅ 2000 ref. 33 och RÅ 2010 ref. 24. I RÅ 2010 ref. 24 kon­s. 162

131.staterades ätt en 16-åring med ADHD och autismspektrumstörning intes. 162

132.uppvisade ett sådant socialt nedbrytande beteende som avses i 3 § LVU.s. 162

133.Med följande motivering avslog dåvarande RegR begäran om vård:91s. 162

134.Kriteriet "annat socialt nedbrytande beteende" ligger också nära "bristers. 162

135.i omsorgen" enligt 2 § LVU. Därför görs en ansökan ofta om vård enligts. 162

136.både 2 § och 3 § LVU, dvs. såväl brister i omsorgen som den unges socialts. 162

137.nedbrytande beteende åberopas. Ofta hänvisar socialnämnden till föräld­s. 162

138.rarnas oförmåga att hantera den unges destruktiva beteende.92 Ett exempels. 162

139.är följande mål från Göteborgs KamR.93s. 162

140.Också KamR i Stockholm har varit restriktiv i tolkning av "annat socialts. 162

141.nedbrytande beteende". Således fann KamR med ett likartat resonemangs. 162

142.att en 16-åring som misstänktes sympatisera med islamistiska terrornätverks. 162

143.och som knappt gått i skolan de senaste åren inte kunde beredas LVU-vårds. 162

144.med hänvisning till socialt nedbrytande beteende men väl till vårdnads-s. 162

145.Barns vilja 163 havarens bristande omsorg, dvs. 2 § LVU.94 Inte heller har det bedömts utgöra ett socialt nedbrytande beteende enligt 3 § LVU när ett barn som utsatts för hot relaterat till en heders- och skamtradition valt att hålla kon­ takt med sin familj. Denna bedömning har KamR i Jönköping gjort.95 Att barn och unga bereds vård enligt 2 § LVU, och inte 3 § LVU innebär att socialnämnd inte har befogenhet att vidta tvångsmedel för att hindra att barnet t.ex. flyttar hem till familjemedlemmar som utsatt det för hot och våld. (Se ovan 2.3.5.)s. 163