Det är som antytts egentligen inte en ny princip, utan snarare en precisering i skärpande riktning för medlemsstaterna när det gäller den nationella tillämpningen samt — i gengäld — en skärpning för Europadomstolen att inte lägga sig i onödigtvis. Föga förvånande var det Storbritannien som drev på för ökad margin of appreciation, men det kom således inte utan ett pris. 1 2 Sannolikt menar Europadomstolen med särskilda skäl främst mål med prejudikatvärde eller att det klaganden utsatts för har fått allvarliga eller orimliga konsekvenser. 13 TP 15 ratificerades av Sverige den 29 mars 2016. Protokollets substantiella bestämmelser om inskränkningar i klagorätten — exempelvis den minskande klagofristen från sex till fyra månader — har ännu inte trätt ikraft. Detta torde emellertid inte ha någon betydelse för den fortsatta diskussionen i denna artikel. 14 Avslagsbeslut den 9 mars 2017 i mål nr 74742/14, kort refererat av Hans Danelius i ERT nr 2 2017 s. 439 f. 15 Grand Chamber dom den 16 juni 2015, mål nr 64569/09. 1 6 Detta gäller naturligtvis inte enbart vid avvägningar av kolliderande intressen enskilda sinsemellan. Det var så i det enskilda fallet. Skrivningen är ett utslag av Europadomstolens kasuistiska domskrivningsteknik. 17 Dom den 13 maj 2014 i mål nr 6219/08, ref. Danelius ERT 2014 s. 649. 18 De brittiska domstolarna använde termen konfiskation, men vi skulle närmast säga förverkande i Sverige. 19 Det hade klarlagts att klaganden hade lyckats spara drygt 21 000 pund pga. arbetet, vilket således utgjorde yrkandet. 20 Benämnd trial judge. 21 Han drev till synes målet själv utan ombud men hänvisade till egendomsskyddet i Europakonventionen och proportionalitetstestet. 22 Med Kronan torde avses lagstiftaren eller lagen. 23 § 68. 2 4 Eftersom det inte fullt ut går att styrka att så varit fallet — samt av utrymmesskäl — avstår jag från att ange exempel. Det skulle kräva tämligen långa resonemang kring enskilda fall, för att ha en rimlig möjlighet att övertyga om riktigheten i påståendet om dylik ”partiskhet”. 25 Se NJA 1996 s. 10 samt vad som anförs om detta avgörande i 2018 års proportionalitetsavgörande. 2 6 Mot Ryssland, dom av stor kammare den 10 februari 2009 i mål nr 14939/03. 27 Motstridig och oklar praxis kan nog uppstå i de flesta domstolar, även små sådana. Risken borde vara större i en internationell domstol som besätts av domare från 47 olika medlemsländer, som dessutom bara sitter på högst 9 år. 28 Det är ju inte fråga om vedertagna kvalificerande moment som exempelvis culpa och adekvat kausalitet. 29 Den Europeiska unionens domstol — stora avdelningen — dom den 26 februari 2013 i mål nr C-617/10, vari det uttalades att ”Unionsrätten utgör hinder för en domstolspraxis som innebär att en nationell domstols skyldighet att underlåta att tillämpa bestämmelser som är oförenliga med en grundläggande rättighet vilken är garanterad i Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna, är underkastad kravet att oförenligheten ska ha klart stöd i stadgans lydelse, eller i rättspraxis avseende densamma, eftersom en sådan praxis förvägrar den nationella domstolen möjligheten att, eventuellt i samarbete med Europeiska unionens domstol, göra en fullständig bedömning av nämnda bestämmelsers förenlighet med stadgan”. 30 Exempelvis satte HD gränsen för att bevilja resningar till mål som avgjorts före Zulotukhin den 9 februari 2009. Denna begränsning godtog Europadomstolen inte i fallet Lucky Dev mot Sverige, dom den 27 november 2014 i mål 7356/10, varpå Sverige fälldes för överträdelse som skett före nämnda datum. 3 1 Dom den 24 juni 2004, mål nr 59320/00, ref. Danelius SvJT 2004 s. 626. 3 2 I Mikael Kindboms artikel Gräns för Europakonventionens direkttillämpning vid horisontell skadeståndstalan, publicerad 2007-10-30. Veterligt finns inte Pointlex kvar. 33 Läsaren bör upplysas om att Trygg Hansa anlitade professor Andersson som sakkunnig i målet samt att professorn skrev ett rättsutlåtande till förmån för Trygg Hansa, för vilket han givetvis arvoderades. 34 Even though the applicant’s complaint concerns a private practitioner and not a State employee, the Court reiterates that Contracting States are under a positive obligation to maintain and apply in practice an adequate legal framework enabling victims to establish any liability on the part of the physicians concerned and to obtain appropriate civil redress, such as an award of damages, in appropriate cases (see Codarcea, cited above, § 103; compare, with regard to positive obligations under Article 2 of the Convention, Colak and Tsakiridis v. Germany, nos. 77144/01 and 35493/05, § 30, 5 March 2009, and Calvelli and Ciglio v. Italy [GC], no. 32967/96, § 51, ECHR 2002-I). 3 5 Se även Domare Pinto de Albuquerques konkurrerande mening i det svenska fallet Söderman mot Sverige (Stor kammare, dom den 12 november 2013 i mål nr 5786/08) om styvpappan som sanktionsfritt smygfilmade den då 14 åriga styvdottern naken i duschen. Majoriteten fällde Sverige enbart med stöd av artikel 8 eftersom Sverige genom de friande nationella brottmålsdomarna (medförandes att inte heller skadestånd utgick) inte i tillräcklig mån skyddade hennes personliga integritet. Domare Pinto de Albuquerques ville gå längre och torgförde att avsaknaden av sanktioner inklusive skadestånd, också utgjorde en överträdelse av artikel 13. 36 Eller minimalistiska syn, beroende på hur man ser det. 37 Dom den 13 februari 2007 i mål nr 75252/01, refererad av Danelius i SvJT 2007 s. 454. 38 Som övertagit konkursboets skadeståndsanspråk. 39 Mellandomstemat löd: Är Svenska Byggnadsarbetareförbundet, om förbundets stridsåtgärder skulle vara oförenliga med artikel 11 i Europakonventionen respektive artikel 1 i det första tilläggsprotokollet till Konventionen, i och för sig skyldigt att betala ersättning till H.G. för de skador som HG:s Linköping AB kan ha orsakats till följd av stridsåtgärderna? 40 Punkten 35. 41 Med hänvisning till ”Max och Frasses” NJA 2005 s. 608; jfr ”Gillette” NJA 1993 s. 188; ”Processbolaget” NJA 2014 s. 877 och ”Stilo-fåtöljen” NJA 2015 s. 512. 4 2 Hovrätten stödde sig på Elisbeth Furas tilläggmotivering när det gällde frågan om överträdelsen av den negativa föreningsfriheten. Majoriteten fann det inte nödvändigt att pröva föreningsfriheten, utan fällde enbart på egendomsskyddet. 43 Svea hovrätts dom den 13 mars 2019 i mål nr T 315-18. 44 Nya argumentationslinjer i förmögenhetsrätten, SvJT 2011 s. 989 ff. 4 5Juridisk tidskrift nr 2 1994/95 s. 259 ff. Här s. 260. 46 Prop. 1993/94:117. 47 Syftandes på ett uttalande av HD i remissomgången om utökad lagprövningsrätt. 48 Se propositionen till inkorporeringslagen, prop. 1993/94:117, s. 35. 49 Med arbetsrättslig förebild. 5 0 Med undertiteln ”Bringing rights home”, ERT 2000 nr 2 s. 407 ff. 51 Avsnitt 3. 52 Exempelvis är Europadomstolens domar alltid uppbyggda på samma sätt. Det sker ofta upprepningar med hänvisning till tidigare mål som säger samma sak. Domarna redovisar nästan alltid relevant inhemsk lagstiftning och domarna blir ofta mycket långa, vilket kan ha avskräckande effekt för den ovane läsaren. Den vane läsaren har emellertid lärt sig att man enbart behöver läsa vissa avsnitt av domarna och vet exakt var dessa avsnitt finns.
Hänvisas från p. 1 (s. 944)
Det är som antytts egentligen inte en ny princip, utan snarare en precisering i skärpande riktning för medlemsstaterna när det gäller den nationella tillämpningen samt — i gengäld — en skärpning för Europadomstolen att inte lägga sig i onödigtvis. Föga förvånande var det Storbritannien som drev på för ökad margin of appreciation, men det kom således inte utan ett pris. 1 2 Sannolikt menar Europadomstolen med särskilda skäl främst mål med prejudikatvärde eller att det klaganden utsatts för har fått allvarliga eller orimliga konsekvenser. 13 TP 15 ratificerades av Sverige den 29 mars 2016. Protokollets substantiella bestämmelser om inskränkningar i klagorätten — exempelvis den minskande klagofristen från sex till fyra månader — har ännu inte trätt ikraft. Detta torde emellertid inte ha någon betydelse för den fortsatta diskussionen i denna artikel. 14 Avslagsbeslut den 9 mars 2017 i mål nr 74742/14, kort refererat av Hans Danelius i ERT nr 2 2017 s. 439 f. 15 Grand Chamber dom den 16 juni 2015, mål nr 64569/09. 1 6 Detta gäller naturligtvis inte enbart vid avvägningar av kolliderande intressen enskilda sinsemellan. Det var så i det enskilda fallet. Skrivningen är ett utslag av Europadomstolens kasuistiska domskrivningsteknik. 17 Dom den 13 maj 2014 i mål nr 6219/08, ref. Danelius ERT 2014 s. 649. 18 De brittiska domstolarna använde termen konfiskation, men vi skulle närmast säga förverkande i Sverige. 19 Det hade klarlagts att klaganden hade lyckats spara drygt 21 000 pund pga. arbetet, vilket således utgjorde yrkandet. 20 Benämnd trial judge. 21 Han drev till synes målet själv utan ombud men hänvisade till egendomsskyddet i Europakonventionen och proportionalitetstestet. 22 Med Kronan torde avses lagstiftaren eller lagen. 23 § 68. 2 4 Eftersom det inte fullt ut går att styrka att så varit fallet — samt av utrymmesskäl — avstår jag från att ange exempel. Det skulle kräva tämligen långa resonemang kring enskilda fall, för att ha en rimlig möjlighet att övertyga om riktigheten i påståendet om dylik ”partiskhet”. 25 Se NJA 1996 s. 10 samt vad som anförs om detta avgörande i 2018 års proportionalitetsavgörande. 2 6 Mot Ryssland, dom av stor kammare den 10 februari 2009 i mål nr 14939/03. 27 Motstridig och oklar praxis kan nog uppstå i de flesta domstolar, även små sådana. Risken borde vara större i en internationell domstol som besätts av domare från 47 olika medlemsländer, som dessutom bara sitter på högst 9 år. 28 Det är ju inte fråga om vedertagna kvalificerande moment som exempelvis culpa och adekvat kausalitet. 29 Den Europeiska unionens domstol — stora avdelningen — dom den 26 februari 2013 i mål nr C-617/10, vari det uttalades att ”Unionsrätten utgör hinder för en domstolspraxis som innebär att en nationell domstols skyldighet att underlåta att tillämpa bestämmelser som är oförenliga med en grundläggande rättighet vilken är garanterad i Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna, är underkastad kravet att oförenligheten ska ha klart stöd i stadgans lydelse, eller i rättspraxis avseende densamma, eftersom en sådan praxis förvägrar den nationella domstolen möjligheten att, eventuellt i samarbete med Europeiska unionens domstol, göra en fullständig bedömning av nämnda bestämmelsers förenlighet med stadgan”. 30 Exempelvis satte HD gränsen för att bevilja resningar till mål som avgjorts före Zulotukhin den 9 februari 2009. Denna begränsning godtog Europadomstolen inte i fallet Lucky Dev mot Sverige, dom den 27 november 2014 i mål 7356/10, varpå Sverige fälldes för överträdelse som skett före nämnda datum. 3 1 Dom den 24 juni 2004, mål nr 59320/00, ref. Danelius SvJT 2004 s. 626. 3 2 I Mikael Kindboms artikel Gräns för Europakonventionens direkttillämpning vid horisontell skadeståndstalan, publicerad 2007-10-30. Veterligt finns inte Pointlex kvar. 33 Läsaren bör upplysas om att Trygg Hansa anlitade professor Andersson som sakkunnig i målet samt att professorn skrev ett rättsutlåtande till förmån för Trygg Hansa, för vilket han givetvis arvoderades. 34 Even though the applicant’s complaint concerns a private practitioner and not a State employee, the Court reiterates that Contracting States are under a positive obligation to maintain and apply in practice an adequate legal framework enabling victims to establish any liability on the part of the physicians concerned and to obtain appropriate civil redress, such as an award of damages, in appropriate cases (see Codarcea, cited above, § 103; compare, with regard to positive obligations under Article 2 of the Convention, Colak and Tsakiridis v. Germany, nos. 77144/01 and 35493/05, § 30, 5 March 2009, and Calvelli and Ciglio v. Italy [GC], no. 32967/96, § 51, ECHR 2002-I). 3 5 Se även Domare Pinto de Albuquerques konkurrerande mening i det svenska fallet Söderman mot Sverige (Stor kammare, dom den 12 november 2013 i mål nr 5786/08) om styvpappan som sanktionsfritt smygfilmade den då 14 åriga styvdottern naken i duschen. Majoriteten fällde Sverige enbart med stöd av artikel 8 eftersom Sverige genom de friande nationella brottmålsdomarna (medförandes att inte heller skadestånd utgick) inte i tillräcklig mån skyddade hennes personliga integritet. Domare Pinto de Albuquerques ville gå längre och torgförde att avsaknaden av sanktioner inklusive skadestånd, också utgjorde en överträdelse av artikel 13. 36 Eller minimalistiska syn, beroende på hur man ser det. 37 Dom den 13 februari 2007 i mål nr 75252/01, refererad av Danelius i SvJT 2007 s. 454. 38 Som övertagit konkursboets skadeståndsanspråk. 39 Mellandomstemat löd: Är Svenska Byggnadsarbetareförbundet, om förbundets stridsåtgärder skulle vara oförenliga med artikel 11 i Europakonventionen respektive artikel 1 i det första tilläggsprotokollet till Konventionen, i och för sig skyldigt att betala ersättning till H.G. för de skador som HG:s Linköping AB kan ha orsakats till följd av stridsåtgärderna? 40 Punkten 35. 41 Med hänvisning till ”Max och Frasses” NJA 2005 s. 608; jfr ”Gillette” NJA 1993 s. 188; ”Processbolaget” NJA 2014 s. 877 och ”Stilo-fåtöljen” NJA 2015 s. 512. 4 2 Hovrätten stödde sig på Elisbeth Furas tilläggmotivering när det gällde frågan om överträdelsen av den negativa föreningsfriheten. Majoriteten fann det inte nödvändigt att pröva föreningsfriheten, utan fällde enbart på egendomsskyddet. 43 Svea hovrätts dom den 13 mars 2019 i mål nr T 315-18. 44 Nya argumentationslinjer i förmögenhetsrätten, SvJT 2011 s. 989 ff. 4 5Juridisk tidskrift nr 2 1994/95 s. 259 ff. Här s. 260. 46 Prop. 1993/94:117. 47 Syftandes på ett uttalande av HD i remissomgången om utökad lagprövningsrätt. 48 Se propositionen till inkorporeringslagen, prop. 1993/94:117, s. 35. 49 Med arbetsrättslig förebild. 5 0 Med undertiteln ”Bringing rights home”, ERT 2000 nr 2 s. 407 ff. 51 Avsnitt 3. 52 Exempelvis är Europadomstolens domar alltid uppbyggda på samma sätt. Det sker ofta upprepningar med hänvisning till tidigare mål som säger samma sak. Domarna redovisar nästan alltid relevant inhemsk lagstiftning och domarna blir ofta mycket långa, vilket kan ha avskräckande effekt för den ovane läsaren. Den vane läsaren har emellertid lärt sig att man enbart behöver läsa vissa avsnitt av domarna och vet exakt var dessa avsnitt finns.s. 944