7.5.2.3 · Närstående som förmildrande omständighet

1.När det gäller att bedöma gärningars straffbarhet, kan omständigheter som provokation, alkoholmissbruk eller andra omständigheter göra att gärningar bedöms som mindre grova eller inte straffbara. Särskilt tydligt blir gränsdragningsproblematiken när det gäller förmildrande omständigheter när det gäller brott mot barn i förhållande till föräldrars rätt att uppfostra och skyldighet att utöva tillsyn över barnet. 7.5.2.3.1 Tillrättavisning eller misshandel – kopplingen mellans. 64

2.brottsbalken och föräldrabalken Agaförbudet i FB 6:1 anger att barn inte får utsättas för kroppslig bestraffning eller annan kränkande behandling. Med kroppslig bestraffning avses våld i bestraffningssyfte, dvs. åtgärder som riktas mot barnet i efterhand för något som det har gjort eller underlåtit. Förbudet har ansetts innebära ett klarläggande av att aga mot barn är brottsligt om motsvaran244 de handling mot en annan person är straffbar som misshandel. Enligt FB 6:2 har föräldrar ett ansvar och en skyldighet att se till att barn står under uppsikt. I förarbetena sägs också att föräldrar måste ha en viss rätt att övervinna fysiskt motstånd för att kunna utöva sin fostran av barnet utan att det ska medföra straffansvar. Bortsett från vad som skulle kunna vara fallet i en nödsituation och skyldigheten att utsätta barn för smärtsam läkarvård, torde inte andra ingripanden vara tillåtna än sådana som annars skulle utgöra ett tämligen lindrigt fall av ringa misshandel.s. 64

3.För att misshandel i brottsbalkens mening ska föreligga krävs att barnet tillfogats kroppsskada, sjukdom eller smärta (BrB 3:5). Med smärta avses ett fysiskt lidande som inte är alltför obetydligt, dvs. att den kroppsliga störningen inte har varit alltför lindrig eller hastigt övergående. I förarbetena till införandet av agaförbudet anges däremot att förbudet omfattar varje handling som medför att barnet tillfogas kroppsskada eller smärta, även om störningen är av helt lindrig eller hastigt övergående karaktär. Agaförbudet går därmed utöver det straffbara området för misshandel. I straffrättsligt hänseende kan dock sådana misshandelsliknande gärningar som inte medfört kroppsskada, sjukdom eller mer än lindrig eller hastigt övergående smärta aktualisera ansvar enligt bestämmelsen om ofredande (BrB 4:7). En förutsättning för att en misshandelsgärning ska kunna konstituera fridskränkningsbrott är därmed att handlingen är otillåten. I flera fall som rör barn har domstolarna behandlat gränsdragningsfrågan mellan vad som utgör en tillåten och en otillåten gärning. Var gränsen går för vad som är en tillrättavisning av ett barn och misshandel är inte tydlig.s. 65

4.HD har i NJA 2003 s. 537 uttalat att ”[e]n systematisk användning av aga som uppfostringsmetod får anses vara en klart försvårande omständighet även om smärtan eller skadan i varje enskilt fall skulle vara ringa”.s. 65

5.245 I ett annat uppmärksammat fall bedömde tingsrätten att den örfil och knuff som pappan gett styvdottern efter hon hade spottad på honom, inte utgjorde en kroppslig bestraffning utan en ”befogad tillrättavisning”. I hovrätten bedömdes gärningen som ringa misshandel.s. 65

6.Flera exempel förekommer i underrättsavgörandena där föräldrar som står åtalade för grov fridskränkning förnekar brott med hänvisning att det varit fråga om tillrättavisningar. Som exempel kan nämnas en pappa som stod åtalad för grov fridskränkning av sina fyra barn men förnekade brott med hänvisning till att han endast tillrättavisat barnen i uppfostringssyfte. Den tilltalade medgav att dessa tillrättavisningar bl.a. hade handlat om örfilar, att han dragit dem i håret samt i öronen och vid vissa tillfällen löst sparkat till dem när de inte gjort som han sade. Den tilltalade medgav också att han vid något enstaka tillfälle kunde ha utdelat slag i ansiktet, men menade att tillrättavisningarna endast varit milda och att det inte kunde ha gjort ont på barnen. Domstolen ansåg att mannens agerande utgjorde misshandel och ofredande av barnen och han dömdes för grov fridskränkning mot tre av barnen och för ringa misshandel, mot det fjärde barnet. Att de gärningar som riktats mot det fjärde barnet bedömdes som ringa misshandel berodde på att vissa gärningar begångna mot detta barn föll bort på grund av preskription. I andra fall har upprepade gärningar mot barnen ansetts tillåtliga med hänvisning till föräldrarnas uppfostringsansvar.s. 66